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以宪法权利的名义出招——上海冯正虎非法经营案透视
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２０００年１０月２４日，上海历史上最大规模的“上海国际工业博览会”在上海国际展览中心隆重开幕。博览会上，留日归国人员、上海天伦咨询有限公司的法人代表冯正虎作为留学归国人员代表被邀请免费参展，冯正虎演示了天伦公司投资４３万元刚刚开发成功的电子出版物——中文版《上海日资企业要览（２００１年版）》、日文版《中国日资企业要览（２００１年版）》，在这两张小小的光盘上，凝结了３０名留日学者、专家及复旦大学师生近７个月的心血，是一张利用最新的工具书软件制作技术制作成的光盘，内容罗列了一万二千多家中国日资企业、四千多家对华投资与贸易的日本企业、一千多家日本企事业单位驻中国各地的代表机构、一千多家与日本相关的中国企业的详细资料，还有一些上海日资企业的成功案例。此外，光盘还介绍了上海的主要产业、上海市及其１９个区县的发展以及对外开放的成就。
这张光盘对于正在积极招商引资和扩大对外贸易的上海乃至全国的商界，应该说是一个不可多得的工具，它的亮相，受到许多与会者的关注。２０００年１０月１２日，当时的上海市副市长周禹鹏专门委托浦东新区政府外事办向冯正虎发来了感谢信，信中称：“您编撰的这份电子版要览年鉴，系统介绍了日本企业在中国的投资贸易现状，便利社会各界了解中日经济交流与合作的发展，我们非常赞赏您的这一工作并向有关部门推荐。”
三年刑期前因后果
当冯正虎为这封信大受鼓舞，正在庆幸天伦公司７个月来的心血和４０多万元的投资有望回报时，突然祸从天降，２０００年１１月１３日上午，十几名上海市公安局查禁支队工作人员身着便装，冲进天伦公司，出示证件后就开始搜查，扣押了所有刚刚出版的以上内容的电子书光盘５０００余张以及公司的财务账册、公章、文件和电脑等物品，并将冯正虎以“非法经营罪”刑事拘留。２００１年６月，冯正虎被上海市第二中级人民法院一审以“非法经营罪”判处有期徒刑三年，并处罚金４０万元。冯正虎不服提起上诉，上海市高级人民法院２００１年８月终审维持原判，冯正虎再申诉仍被驳回。到案发时为止，冯正虎上述光盘刚刚售出２２６张，回收投资７．８万元，距离他４３万元的投资回收还差长长的一截。他没有收回的投资加上判决中的罚金，冯正虎的经营负债一下子上升到７２．２万元。
２００３年１１月１２日，冯正虎刑满出狱，开始了他漫长的抗争之路。除了刑事申诉之外，他还把上海市新闻出版局告上了法庭——２００４年１１月１９日，上海市卢湾区法院开庭审理了此案。
冯正虎何许人也？天伦公司因何遭此劫难？上海市的执法机关因何为这２２６张光盘出此重拳？同济大学出版社和光盘生产厂家为什么安然无恙？案中至今还有许多难解之谜。
冯正虎今年５０岁，浙江温州人，现居上海市。他１９８０年毕业于华东师范大学数学系，１９８６获复旦大学管理学院经济学硕士学位，曾任上海市学生联合会研究生委员会主任，上海市研究生科技与经济中心理事长等职，毕业后在上海财经大学任教，兼任上海企业发展研究会会长，中国企业发展研究所所长。他连续四年主持每年一届的“中国企业发展研讨会”，有《企业战略》、《中国企业发展年鉴（１９８８年）》等著作多部。
１９９１年４月冯正虎赴日留学并留居日本，在一桥大学研修经济和计算机硬、软件。目前仍是日本社团法人中国研究所的外国特别研究员、日本三正实业有限会社中国部部长。１９９８年，冯正虎回国，同年９月，创办了上海天伦咨询有限公司，任董事长、法人代表。
天伦咨询有限公司坐落于上海五角场高科技园区，１９９９年３月开始营业。其业务定位主要是为中国日资企业服务，开发销售与日资企业相关的软件，天伦公司还是经过上海市科委批准和上海市新闻出版局备案的电子出版物制作单位。
这样一个由归国学子设立的公司，刚刚迈出经营的第一步，怎么一下子弄了这么个罪名落得个身败名裂？这还要从上海市新闻出版署的一个小小的“批复”说起。
天伦公司成立伊始，冯正虎就着手实施他已筹划了两年的计划——编写《上海日资企业要览》电子版并准备出版。按照我国法律，出版要委托有出版资质的出版社，因此，冯正虎与上海同济大学出版社签订了一份出版合同。由同济大学出版社提供书号并在国内发行，冯正虎的天伦公司享有部分销售权。
２０００年４月中旬，天伦公司向同济大学出版社提交了中文版《上海日资企业要览（２００１年版）》电子工具书的样盘。同济大学出版社根据相关法规，于２０００年４月２８日向上海市新闻出版局递交了出版备案申请。大约在同一时间，同济大学出版社电子出版部主任胡兆民将《上海日资企业要览（２００１年版）》中文版光盘的出版书号（ＩＳＢＮ７－９００６０９－３３－４）提供给了天伦公司。
应该说同济大学出版社此时将出版号提供给天伦公司是欠妥的。按照法定程序，上海市新闻出版局对出版物享有审核权，经他们审查内容合法、报送资料齐全后署上同意或不同意出版的审核意见，报送北京的国家新闻出版署，而国家新闻出版署对此类出版物实行备案制，即收到地方出版局的审核意见后在立案审查的３０天内不作出否定的意见，备案自动生效。此时，同济大学出版社才可以拿出出版书号并持《电子出版物复制委托书》委托厂家生产光盘。
一份“请撤选”传真
冯正虎对出版界的法规并不十分了解，有了出版书号后，由于他急于在上海工博会上展示其创业成就，即于２０００年６月初委托光盘加工厂家制作了《上海日资企业要览（２００１年版）》中文版光盘５０００片，并同时委托其他厂家制作了阅读指南书、包装盒等配件。
需要说明的是：对于光盘生产厂家来说，复制光盘需要委托人提供《电子出版物复制委托书》，这应该由同济大学出版社提供，但由于冯正虎承诺可以由他事后补办，光盘厂又急于拿到这笔生意，让冯正虎交上３０００元保证金后，在没有《电子出版物复制委托书》的情况下生产了５０００张光盘。
按照行业“惯例”，即使书号的发放和光盘的出版超前了些，如果出版物后来得到国家出版署的认可，手续可以补办，此事也就是个不是问题的问题了，然而就在木已成舟的时候，上海市新闻出版局突然于６月１４日传真给同济大学出版社：“经研究，你社所报材料不符合国家出版名录的有关规定，请撤选。”至于不符合国家出版名录的哪些规定，传真中并没有指明。
在这里，读者要注意到“所报材料不符合国家出版名录的有关规定”和材料不全是两个完全不同的概念，在这里，上海市新闻出版局没有提及所报材料不全的问题。
这个传真一下子将同济大学出版社和冯正虎陷入了窘境。冯正虎是个读书人，有着读书人特有的偏执，他怎么也想不明白他辛辛苦苦七个月的努力落得个这样的结局，更无法理解一个地方出版局小小的一张批复就能轻易地剥夺一个公民按照宪法应该享有的出版权利，更让他的心在流血的是他那４３万元的投资。当时他看见国内到处都是盗版的光盘和书籍，职能部门无暇管也管不过来，他个人认为这也许是个别官员想借机诡诈点钱财，事后送点礼也就行了，大不了也就是罚几个钱吧，投资还得想法子收回。于是，他于８月１４日又委托厂家生产了１０００张《中国日系企业要览（２００１年版）》日文版，同时开始了光盘的赠送、销售，到１１月１５日案发时为止，天伦公司共向政府机关、企业赠送光盘６００余张，售出光盘２２６张，回收投资７．８万元。
